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中国政法大学民法经典简化冲刺笔记
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 maxmin
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发表于 2010-09-05 11:14
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民法授课提纲(上)
1、民法是权利法 2、民法是私法 ——利益说 ——主体说 ——隶属说 ——自有决策说 评价：不是实证法的概念，但具有重大意义 3、民法是实体法 注意：1、民法与商法的关系——民商合一还是民商分立 2、民法的法律渊源 ——制定法 ——习惯法 ——判例法 ——法理 二、民法的调整对象 平等主体间的人身关系、财产关系 理解关键：平等主体 三、民事法律关系 1、 概念：受民法调整所形成的民事权利义务关系 2、 民事法律关系的构成： 主体——自然人、法人 ——有无第三民事主体? 内容——民事权利、义务 客体——物、行为、智力成果、权利 ——人身权利的客体? 3、法律关系的产生——法律行为、法律规定等 四、民法基本原则 ——强行法 ——体现民法精神、是法官造法的依据 1、平等原则——主体地位平等 权利保护平等 2、意思自治原则——民法的核心原则， 调整对象——有行为能力的人(自然人、法人) 自治工具——法律行为 内容——民事主体可以通过其意思安排其间的民事权利义务关系，只要这种安排不违反强行法、善良风俗，即为有效，受法律保护。 体现——债法上的合同、单方行为 ——物权法上的法律行为 ——婚姻法上的法律行为 ——继承法上的法律行为 ——收养法上的法律行为 ——违反自愿法律行为的效果： 1)意思形成不自由的：胁迫、欺诈订立的合同可撤销(损害非国家利益) 或无效(损害国家利益) 2)意思表示不真实的：重大误解的行为可撤销 3)无行为能力人所为的法律行为无效 4)限制行为能力人所为的与其智力、精神状况不相适应的合同 3、诚实信用原则(帝王条款)★★ ----内涵：行使权利、履行义务应依诚信。 -----作用：法官造法、解释法律的依据 解释合同的标准 衡量权利义务的尺子。 ---民法中的体现★★ 留置权人的行使权利的限制(担保法85)---留置物可分时的合理留置义务。 债权人的不真正义务(合同法119)------积极减少损害的义务。 婚姻无效原因补正后主张无效婚姻的禁止(婚姻法司法解释一第8条) 4、过错责任——契约自由的行为边界 5、私权神圣——人格完善的基础、抵制非正当国家干预的工具 6、权利本位 第二单元、民事权利、义务、责任 一、民事权利 ——权利的概念：意思说、利益说、力量说 (一)人身权利与财产权利 ————最基本、最重要的分类 1.人身权利 人格权 物质性人格权：生命权、健康权、身体权 具体人格权 姓名权、肖像权、自由权、隐私权; 精神性人格权 名誉权、荣誉权 人身权利 名称权 亲属权：父母对成年子女、具有血缘关系的人之间的权利 身份权 配偶权 亲权—父母对未成年子女的权利。 考点：人身权利受侵害时，可以主张精神损害赔偿，诉讼方式限于侵权之诉。 人身权利不得转让、继承，剥夺 人身权利不受诉讼时效调整 人身权利主要是法定的，个别身份权例外 2、财产权利 所有权 用益物权 1)物权 他物权 担保物权 财产权利 2)债权-----请求他人为一定行为或不为一定行为的权利 3)社员权(有非财产权利内容) 4)知识产权(有非财产权利内容) ●一般情况下受侵害时，只能主张物质损害 例外：具有人格利益的物受侵害时，例外可产生精神损害： ◆结婚录像带被毁; ◆尸体、尸骨; ◆唯一的负载重大感情的照片 ●宠物不被司法实践认可 (二)、主权利与从权利---依权利间相互关系中的从属性分类 (1)成立上的从属性 (2)消灭上的从属性 (3)移转上的从属性 (三)、依义务人范围分类：绝对权与相对权 绝对权：一人对所有人的权利，如物权、人格权、知识产权- 相对权：对一个人或几个特定人的权利，如债权 (四)、依权利的作用分类：支配权、请求权、抗辩权、形成权 ——与诉讼时效的关系 1、支配权(人→物或身体的权利) ----支配客体(物、身体、生命等)，无需请求即可享受利益的权利。 如物权、知识产权、人格权 ----不适用诉讼时效 2、请求权(人→人的权利)：请求特定人为一定行为或不为一定行为的权利。 1)债权请求权----诉讼时效适用 2)物上请求权---不适用诉讼时效 3、抗辩权---对请求权说“不”的权利 ——不适用诉讼时效 1)一时性抗辩权 ● 同时履行抗辩权 ● 不安抗辩权 ● 先履行抗辩权(合同法66、67、68) ● 先诉抗辩权 2)、永久性抗辩权 已过时效的债权----债务人抗辩权 注意：抗辩与抗辩权的区别 抗辩------不承认对方有请求权 抗辩权------承认对方有请求权，但可以用抗辩权对抗它 4、形成权——依单方意思表示变动双方法律关系的权利 a成立某种法律关系-----追认权、同意权、遗赠的接受 形成权体系 b变更某种法律关系----共有物分割请求权、优先购买权、选择权、 c 消灭某种法律关系------抵销权、撤销权、解除权、遗赠的拒绝、婚姻解除权 考点： ●受除斥期间调整，不适用诉讼时效 ●权利行使方式 明示方式(撤销权)和默示方式(遗赠的拒绝) 诉讼方式(离婚)和非诉讼方式(追认权) ●产生方式：意定或法定 4.1 具体形成权之一----优先购买权 ● 合伙企业法中合伙份额转让时合伙人的优先购买权(合伙企业法23) ● 有限责任公司出资额转让时其他股东的优先受让权(公司法72) ● 承租人、次承租人的优先购买权(合同法230-房屋租赁) ● 按份共有人的优先购买权→共有份额(物权法101) ◆优先购买权的冲突： 按份共有人、承租人、次承租人都有优先购买权 按份共有人的优先购买权>次承租人的优先购买权>承租人的优先购买权 5、原权和救济权 注意：民事权利的限制：时效限制、除斥期间、其他限制——范围限制、权利禁止滥用、社会公共利益、善良风俗 民事权利的实现：正常情形下——义务人履行义务 非正常情形下——义务人不履行义务：公力救济、私力救济 二、民事义务 ------法定或约定的某种不利负担(作为、不作为) ◆ 法定义务和约定义务——以义务产生原因的不同而分类 父母及对子女的抚养义务(婚姻法21) 法定义务 子女对父母的赡养义务(婚姻法21) 配偶间的扶养义务(婚姻法20) 约定义务 合同义务——出租人向承租人交付租赁物的义务 单方行为产生的义务——悬赏广告产生的债务 ◆积极义务和消极义务——以义务的内容(作为还是不作为)不同而分类 ◆基本义务、附随义务——主要是约定义务的分类 基本义务 决定合同的性质、基本义务的违反可导致合同解除 例子： 房屋出卖人向买受人转移房屋所有权的义务 买受人支付价款的义务 附随义务 为了实现基本义务而产生的义务 ↓↓↓ 前合同义务(保护、说明等) ↓↓↓ 从义务(开证明、出具发票等) ↓↓↓ 后合同义务(保密、允许张贴店堂迁移告示等) 三、民事责任 -----不履行义务依法应承担的不利后果 分类：●侵权责任、违约责任、缔约过失责任 ——划分标准：责任产生原因不同而划分 侵权责任——侵权行为产生的责任 违约责任——合同有效、一方当事人违约时的责任 缔约过失责任——因一方违反诚信原则致合同不成立、无效、被撤销 时的责任 ● 单独责任与多数人责任 ——划分标准：承担责任的人的数量不同而划分 ● 按份责任、连带责任、不真正连带责任(对多数人责任的划分) ——划分标准：债权人对任何一个债务人可否主张全部债权 按份责任 不可对其中一个债务人主张全部债权 连带责任 可以对其中任何一个债务人主张全部债权 例子：共同侵权的责任;合伙人的连带责任。 不真正连带责任 可以对其中任何一个债务人主张全部债权 例子：保证人的责任;财产保险中的责任(保险法45);产品责任。 不真正连带责任与连带责任的区别在于内部责任： 不真正连带责任 对内由某一个人承担终局责任 连带责任 对内一般均分 ●有限责任与无限责任 有限责任：股东出资责任——公司 有限合伙人——对合伙债务 特殊合伙中的合伙人——对其他合伙人重大国事、故意造成的损害 无限责任：其他责任 第三单元 民事主体 自然人 理解 民事权利能力和民事主体的关系： 有民事权利能力的人或组织=民事主体 民事权利能力=以自己名义享有民事权利、承担民事义务的资格 ——不得限制、剥夺、抛弃 ——抽象性、平等性、自然性 一、自然人的民事权利能力 1、自然人主体地位的取得-----出生 1)、出生时间的确定及法律效果 2)、胎儿的保护 侵权法：出生后的婴儿对受孕期间发生的人身损害有权主张赔偿责任。 继承法——为胎儿保留适当份额(继承法28)。 2、自然人主体资格的消灭---死亡：自然死亡和宣告死亡 1)死亡引起的法律后果： ●婚姻消灭、 ●继承开始 ●债务问题：人身债务与财产性债务处理上的差异 人身债务消灭 财产债务——从遗产中偿还 a 、下落不明满4年----公告期1年(民通23、民诉168) b 、或者因意外事故下落不明满2年---公告期1年 )宣告死亡的条件★ (民通23 、民诉168) c 、或因意外事故下落不明，有权机关证明不可生还的可立即申请宣告死亡-----公告期3个月(民23、民诉168) 3)有资格申请宣告死亡的人及申请顺序(民通意见25) 第一顺序： 配偶 第二顺序： 父母、子女 第三顺序： 祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女、兄弟姐妹 第四顺序： 其他亲属或利害关系人 顺序的意义：●前一顺序的人不同意宣告死亡的，后一顺序的人不得申请死亡宣告 ●同一顺序的人，有申请死亡宣告的，有不同意的，应当宣告死亡。 4)死亡日期：判决宣告日(民通意见36) 5)被宣告死亡的人重新出现后的处理 a、死亡宣告的判决——利害关系人及本人可申请撤销 ◆撤销死亡宣告的申请人无顺序限制(民通意见25) b、婚姻关系——被宣告死亡者、其配偶均未再婚的，自行恢复(民通意见37) 被宣告死亡者的配偶再婚后离婚、新配偶死亡的，不恢复 扩张：被宣告死亡者再婚后新配偶死亡或又离婚的，不恢复。 c 财产关系 ●善意取得人(依继承法取得)的责任(民通意见40) 返还原物 有原物、孳息的 和孳息 (只有原物的，仅还原物)。 适当补偿 原物被消费、转卖等 不用返还 不可抗力导致物灭失的、被偷窃的。 ●恶意取得人(依继承法取得)应返还： 返还原物、孳息 原物、孳息存在的 全额赔偿 原物毁灭、不存在的，(民通意见39) 恶意=“隐瞒真实情况使他人宣告死亡而取得财产” ●善意第三人的保护 善意第三人通过合法原因取得的，不用返还(民通意见40) 善意第三人——非依继承法取得，主要指依据合同取得(买卖、互易、赠与) d、子女被收养的----不能以未经其同意为由而撤销(民通意见38) E、配偶的继承权： ●对宣告死亡日之前死者的财产，有继承权 ●对宣告死亡日之后死者取得的财产，无继承权 例外：配偶未再婚的，被宣告死亡者也未再婚，配偶可以在撤销死亡宣告后恢复继承权 6)宣告死亡的结果与被宣告人的行为相冲突时的处理规则 ——以被宣告人的法律行为为准(民通意见36) 3、 宣告失踪 -----下落不明满2年，公告期3个月(民通20、民诉168) ------申请人与宣告死亡的相同，无顺序限制(民通意见24) ------宣告失踪的，可以作为离婚理由之一(婚姻法32) ---------同一顺序人当中，有申请死亡、有申请失踪的，法院受理死亡宣告申请(民通意见29) --------有关失踪人的诉讼，财产代管人为当事人(原告或被告)[民通意见32]。 ■宣告死亡与宣告失踪的关系：宣告失踪不是宣告死亡的必经程序(民通意见29) 二、 自然人的行为能力-------对法律行为效力的影响 前提知识： 民事行为=法律行为 民事法律行为=有效的法律行为 民事行为能力=法律行为能力 1、法律行为能力的意义：为法律行为的资格 2、划分标准一是年龄，二是精神状态。 (1)无行为能力人 未满十周岁的人(民通12、13) 满十周岁不能辨认自己行为的人 ——所为法律行为无效(民法通则58 ) (2)限制行为能力人 年满十周岁的未成年人 不能完全辨认自己行为的人 ——能为部分法律行为： a有效：与其精神、智力状况相适应的法律行为; 纯获法律利益的行为 在法律上只享有权利、不负担任何义务 b遗嘱无效 c与其智力、精神不相适应的合同：效力待定★ (3)完全行为能力人 精神智力正常的成年人 年满16岁，其劳动收入能够维持其生存的未成年人 ——能为一切法律行为 3、监护——对行为能力欠缺者的补救制度，目的在于保护其人身、监管其财产、代理其为法律行为 ●法定监护： 产生的原则： 监护人必须有监护能力(完全行为能力人、健康、有固定收入) 监护人的产生有利于被监护人(无恶习) 父母是未成年人的当然监护人 监护人可以是一人，也可以是数人 未成年人(含患精神病的未成年人) 顺序：父母→祖父母、外祖父母→兄、姐→关系密切的其它亲属、朋友→基层单位 成年精神病人 顺序：配偶→父母→成年子女→其他亲属、朋友→基层单位 指定监护 ——法定监护程序的补充， 前提：对担任监护人发生争议时 产生方式：基层组织指定 对指定不服的，可起诉由人民法院裁决;未指定的，不得直接起诉 ●委托监护 ——监护人将监护职责委托给他人的行为 ——未成年人入学的，学校不是监护人 ——委托监护的，监护人身份不改变 4、被监护人侵犯第三人权利的责任承担 1)、由被监护人承担责任： 要件：a被监护人侵权 b被监护人有财产 效果：被监护人承担责任 2)、监护人承担责任 要件： a被监护人侵权 b被监护人无财产或者其财产不够清偿债务 效果：监护人承担责任(诉讼主体与责任主体不一致) 监护人无过错-----适当减轻赔偿责任(民通133) 监护人承担责任的特殊情形 ●父母离婚 损害较小：由未成年人与其共同生活的一方赔偿(单独责任) 损害较大：先由未成年人与其共同生活的一方赔偿， 另一方补充责任(民通意见158) ●擅自变更监护 ——变更后的监护人与原监护人连带责任(民通意见18) ●委托监护： 受托人无过错的，监护人承担责任， 受托人有过错的，监护人和受托人承担连带责任(民通意见22) 委托协议约定由受托人承担赔偿责任的，该约定对受害人无效 ●监护人不明确 |
maxmin
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发表于 2010-09-05 11:15
沙发
顺序在先且有监护能力的人承担责任(民通意见159) ●判决时被监护人成年： 侵权时不满18岁-——原则上由监护人承担，被监护人有经济能力的除外 侵权时已满18岁——原则上由本人承担，本人无能力的，可以有扶养人垫付 ●单位担任监护人的——不承担被监护人侵权的民事责任(民通意见161) ◆诉讼当事人：被监护人为被告，监护人为法定代理人。 5、监护人侵害被监护人权利的救济(民通意见20) 监护职责：教育、保护、财产监管、代理法律行为、代理诉讼等 违反监护职责的行为：对被监护人不利的行为， 表现：侵犯人身权利——虐待、性侵犯等 侵犯财产权利——为他人和自己使用被监护人的财产 三、自然人的特殊形态：个体工商户、农村承包经营户、个人合伙 1、个体工商户、农村承包户 个人承担责任 个人经营，个人投资、收益归个人的 个人经营、收益归夫妻财产的，夫妻共有财产承担(解释43) 共有财产承担责任 个人经营、家庭投资或收益的，家庭共有财产承担(解释42) 家庭投资、经营的，家庭共有财产承担 理解宝典 投资或收益只要有一项参与，即要以共有财产承担责任 2、个人合伙 1)合伙关系的判定：共同投资、经营、分红、担损(解释46) 合伙人的认定：投资+分红 合伙人的责任：法定责任，排除责任的约定无效——对债权人。 2)入伙——全体人合伙人同意，另有约定除外(解释51) 3)退伙——原则上准许，另有约定除外(解释52) 4)对外责任——连带，约定排除对外责任的，对债权人无效 对内责任——约定优先; 无约定的，按债务约定或出资比例; 无前者的，按盈亏分配比例(解释47) 5)财产关系及合伙解散时财产的处理 财产——共同共有 合伙解散时的处理——约定优先 ——未约定的，出资多数决(解释55)未考 6)对外代表——合伙负责人对外代表合伙，无负责人的，合伙人之间互为代理(解释45) 3、个人合伙与合伙企业的区别 法人 ——有民事权利能力的组织 一、法人民事权利能力得丧 (1)法人的产生 (2)法人的消灭：清算 ▼ 法人必须经过清算才能“灭亡” ▼ 不清算的责任：出资者对债权人承担连带责任。 ▼ 清算中的法人资格仍在，但行为能力受清算目的限制。 清算类型 破产清算—资不抵债、不能清偿到期债务 非破产清算---资产超过 民事主体 破产企业 清算中的企业 诉讼主体 破产管理人 清算组 法院参与 参与 不参与 二、法人的特征 只有人的结合体或特殊目的的财产才能成为法人 法人资格源于法定 法人具有权利能力 三、法人的分类 1)社团法人和财团法人★★ 社团法人(2人以上股东的公司) 财团法人(诺贝尔基金会) 成立基础及解散方式 人合(2人以上)+财产 可自己解散 财产 不可自己解散 设立行为 合同 单方行为、合同 社员权(选举董事、分红的权利) 有 无 法人种类 营利、公益法人 公益法人 机关 意思机关(股东大会---非必设 执行机关(董事会)--必设 监督机关(监事会)--非必设 代表机关 执行机关——理事会 注意：一人公司不属于社团法人 2)我国的法人分类： 机关法人——县级以上政府部门具有法人资格，乡政府是一个法人 事业单位法人——学校、医院等 社会团体法人——政党、中国律师协会、基金会 企业法人——全民所有制企业，中外合资经营企业，公司， 商业银行，铁路分局、局等 3)公益法人、营利法人和中间法人 ——以是否向成员分配利润为标准划分 向成员分配利润的法人 营利法人 不向成员分配利润的法人 公益法人 四、法人的经营范围、代表和代理★★ a 经营范围 ——超越经营范围的行为效力： 属于国家限制经营(电力) 禁止经营(毒品、色情业) 无效 特许经营(烟草、金融)的 其他情形的 有效(合同法解释10) b代表 ● 公司的代表：章程选定的董事长、执行董事、总经理 ● 对代表人的权限限制不得对抗善意第三人 ● 例外：代表人权限限制可以对抗善意第三人的情形 公司担保的特殊规则及效力(公司法16条) (1)公司对股东或实际控制人提供担保： 股东会批准(董事会无权批准) 有效 未批准的 无效 (2)公司对股东或实际控制人以外的人提供担保 章程许可董事会批准 有效 股东会或股东大会批准 有效 不符合上述标准的 无效 c代理——代表人以外的人以法人名义所为的法律行为都属于代理范畴 五、法人责任★ 1)法人的工作人员在执行职务中侵权的，法人承担责任(人身损害赔偿解释8) 2)法人受侵害时，无精神损害赔偿请求权(精赔第5条) 3)法人人格否认 六、法人的分立与合并★ 法人分立的，分立后的法人对债权人承担连带责任 法人合并的，合并后的法人对债权人承担责任 ——公司合并的，应征得债权人的同意 债权人可以要求提供担保或提前清偿债务 既不提供担保、也不提前清偿债务的，债权人可主张合并无效 时间限制：30日——接到通知 45日——未接到通知(公司法174条) 七、法人的分支机构(分公司、银行分、支机构、保险公司分、支机构) ●不是法人机关，是法人的组成部分 ●没有主体资格 ●具有诉讼资格 ●诉讼时可以和法人一块为被告 八、社团法人与合伙企业的区别 主体资格的有无 章程 投资者的责任 成立基础 出资类别 准据法 机关 成员出入组织体的限制 补充： 民事合伙与合伙企业的区别 ——诉讼资格 ——性质 ——责任 ——成立的限制 ——商号的有无 ——对外 |
maxmin
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发表于 2010-09-05 11:15
3楼
顺序在先且有监护能力的人承担责任(民通意见159) ●判决时被监护人成年： 侵权时不满18岁-——原则上由监护人承担，被监护人有经济能力的除外 侵权时已满18岁——原则上由本人承担，本人无能力的，可以有扶养人垫付 ●单位担任监护人的——不承担被监护人侵权的民事责任(民通意见161) ◆诉讼当事人：被监护人为被告，监护人为法定代理人。 5、监护人侵害被监护人权利的救济(民通意见20) 监护职责：教育、保护、财产监管、代理法律行为、代理诉讼等 违反监护职责的行为：对被监护人不利的行为， 表现：侵犯人身权利——虐待、性侵犯等 侵犯财产权利——为他人和自己使用被监护人的财产 三、自然人的特殊形态：个体工商户、农村承包经营户、个人合伙 1、个体工商户、农村承包户 个人承担责任 个人经营，个人投资、收益归个人的 个人经营、收益归夫妻财产的，夫妻共有财产承担(解释43) 共有财产承担责任 个人经营、家庭投资或收益的，家庭共有财产承担(解释42) 家庭投资、经营的，家庭共有财产承担 理解宝典 投资或收益只要有一项参与，即要以共有财产承担责任 2、个人合伙 1)合伙关系的判定：共同投资、经营、分红、担损(解释46) 合伙人的认定：投资+分红 合伙人的责任：法定责任，排除责任的约定无效——对债权人。 2)入伙——全体人合伙人同意，另有约定除外(解释51) 3)退伙——原则上准许，另有约定除外(解释52) 4)对外责任——连带，约定排除对外责任的，对债权人无效 对内责任——约定优先; 无约定的，按债务约定或出资比例; 无前者的，按盈亏分配比例(解释47) 5)财产关系及合伙解散时财产的处理 财产——共同共有 合伙解散时的处理——约定优先 ——未约定的，出资多数决(解释55)未考 6)对外代表——合伙负责人对外代表合伙，无负责人的，合伙人之间互为代理(解释45) 3、个人合伙与合伙企业的区别 法人 ——有民事权利能力的组织 一、法人民事权利能力得丧 (1)法人的产生 (2)法人的消灭：清算 ▼ 法人必须经过清算才能“灭亡” ▼ 不清算的责任：出资者对债权人承担连带责任。 ▼ 清算中的法人资格仍在，但行为能力受清算目的限制。 清算类型 破产清算—资不抵债、不能清偿到期债务 非破产清算---资产超过 民事主体 破产企业 清算中的企业 诉讼主体 破产管理人 清算组 法院参与 参与 不参与 二、法人的特征 只有人的结合体或特殊目的的财产才能成为法人 法人资格源于法定 法人具有权利能力 三、法人的分类 1)社团法人和财团法人★★ 社团法人(2人以上股东的公司) 财团法人(诺贝尔基金会) 成立基础及解散方式 人合(2人以上)+财产 可自己解散 财产 不可自己解散 设立行为 合同 单方行为、合同 社员权(选举董事、分红的权利) 有 无 法人种类 营利、公益法人 公益法人 机关 意思机关(股东大会---非必设 执行机关(董事会)--必设 监督机关(监事会)--非必设 代表机关 执行机关——理事会 注意：一人公司不属于社团法人 2)我国的法人分类： 机关法人——县级以上政府部门具有法人资格，乡政府是一个法人 事业单位法人——学校、医院等 社会团体法人——政党、中国律师协会、基金会 企业法人——全民所有制企业，中外合资经营企业，公司， 商业银行，铁路分局、局等 3)公益法人、营利法人和中间法人 ——以是否向成员分配利润为标准划分 向成员分配利润的法人 营利法人 不向成员分配利润的法人 公益法人 四、法人的经营范围、代表和代理★★ a 经营范围 ——超越经营范围的行为效力： 属于国家限制经营(电力) 禁止经营(毒品、色情业) 无效 特许经营(烟草、金融)的 其他情形的 有效(合同法解释10) b代表 ● 公司的代表：章程选定的董事长、执行董事、总经理 ● 对代表人的权限限制不得对抗善意第三人 ● 例外：代表人权限限制可以对抗善意第三人的情形 公司担保的特殊规则及效力(公司法16条) (1)公司对股东或实际控制人提供担保： 股东会批准(董事会无权批准) 有效 未批准的 无效 (2)公司对股东或实际控制人以外的人提供担保 章程许可董事会批准 有效 股东会或股东大会批准 有效 不符合上述标准的 无效 c代理——代表人以外的人以法人名义所为的法律行为都属于代理范畴 五、法人责任★ 1)法人的工作人员在执行职务中侵权的，法人承担责任(人身损害赔偿解释8) 2)法人受侵害时，无精神损害赔偿请求权(精赔第5条) 3)法人人格否认 六、法人的分立与合并★ 法人分立的，分立后的法人对债权人承担连带责任 法人合并的，合并后的法人对债权人承担责任 ——公司合并的，应征得债权人的同意 债权人可以要求提供担保或提前清偿债务 既不提供担保、也不提前清偿债务的，债权人可主张合并无效 时间限制：30日——接到通知 45日——未接到通知(公司法174条) 七、法人的分支机构(分公司、银行分、支机构、保险公司分、支机构) ●不是法人机关，是法人的组成部分 ●没有主体资格 ●具有诉讼资格 ●诉讼时可以和法人一块为被告 八、社团法人与合伙企业的区别 主体资格的有无 章程 投资者的责任 成立基础 出资类别 准据法 机关 成员出入组织体的限制 补充： 民事合伙与合伙企业的区别 ——诉讼资格 ——性质 ——责任 ——成立的限制 ——商号的有无 ——对外 |
maxmin
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发表于 2010-09-05 11:15
4楼
顺序在先且有监护能力的人承担责任(民通意见159) ●判决时被监护人成年： 侵权时不满18岁-——原则上由监护人承担，被监护人有经济能力的除外 侵权时已满18岁——原则上由本人承担，本人无能力的，可以有扶养人垫付 ●单位担任监护人的——不承担被监护人侵权的民事责任(民通意见161) ◆诉讼当事人：被监护人为被告，监护人为法定代理人。 5、监护人侵害被监护人权利的救济(民通意见20) 监护职责：教育、保护、财产监管、代理法律行为、代理诉讼等 违反监护职责的行为：对被监护人不利的行为， 表现：侵犯人身权利——虐待、性侵犯等 侵犯财产权利——为他人和自己使用被监护人的财产 三、自然人的特殊形态：个体工商户、农村承包经营户、个人合伙 1、个体工商户、农村承包户 个人承担责任 个人经营，个人投资、收益归个人的 个人经营、收益归夫妻财产的，夫妻共有财产承担(解释43) 共有财产承担责任 个人经营、家庭投资或收益的，家庭共有财产承担(解释42) 家庭投资、经营的，家庭共有财产承担 理解宝典 投资或收益只要有一项参与，即要以共有财产承担责任 2、个人合伙 1)合伙关系的判定：共同投资、经营、分红、担损(解释46) 合伙人的认定：投资+分红 合伙人的责任：法定责任，排除责任的约定无效——对债权人。 2)入伙——全体人合伙人同意，另有约定除外(解释51) 3)退伙——原则上准许，另有约定除外(解释52) 4)对外责任——连带，约定排除对外责任的，对债权人无效 对内责任——约定优先; 无约定的，按债务约定或出资比例; 无前者的，按盈亏分配比例(解释47) 5)财产关系及合伙解散时财产的处理 财产——共同共有 合伙解散时的处理——约定优先 ——未约定的，出资多数决(解释55)未考 6)对外代表——合伙负责人对外代表合伙，无负责人的，合伙人之间互为代理(解释45) 3、个人合伙与合伙企业的区别 法人 ——有民事权利能力的组织 一、法人民事权利能力得丧 (1)法人的产生 (2)法人的消灭：清算 ▼ 法人必须经过清算才能“灭亡” ▼ 不清算的责任：出资者对债权人承担连带责任。 ▼ 清算中的法人资格仍在，但行为能力受清算目的限制。 清算类型 破产清算—资不抵债、不能清偿到期债务 非破产清算---资产超过 民事主体 破产企业 清算中的企业 诉讼主体 破产管理人 清算组 法院参与 参与 不参与 二、法人的特征 只有人的结合体或特殊目的的财产才能成为法人 法人资格源于法定 法人具有权利能力 三、法人的分类 1)社团法人和财团法人★★ 社团法人(2人以上股东的公司) 财团法人(诺贝尔基金会) 成立基础及解散方式 人合(2人以上)+财产 可自己解散 财产 不可自己解散 设立行为 合同 单方行为、合同 社员权(选举董事、分红的权利) 有 无 法人种类 营利、公益法人 公益法人 机关 意思机关(股东大会---非必设 执行机关(董事会)--必设 监督机关(监事会)--非必设 代表机关 执行机关——理事会 注意：一人公司不属于社团法人 2)我国的法人分类： 机关法人——县级以上政府部门具有法人资格，乡政府是一个法人 事业单位法人——学校、医院等 社会团体法人——政党、中国律师协会、基金会 企业法人——全民所有制企业，中外合资经营企业，公司， 商业银行，铁路分局、局等 3)公益法人、营利法人和中间法人 ——以是否向成员分配利润为标准划分 向成员分配利润的法人 营利法人 不向成员分配利润的法人 公益法人 四、法人的经营范围、代表和代理★★ a 经营范围 ——超越经营范围的行为效力： 属于国家限制经营(电力) 禁止经营(毒品、色情业) 无效 特许经营(烟草、金融)的 其他情形的 有效(合同法解释10) b代表 ● 公司的代表：章程选定的董事长、执行董事、总经理 ● 对代表人的权限限制不得对抗善意第三人 ● 例外：代表人权限限制可以对抗善意第三人的情形 公司担保的特殊规则及效力(公司法16条) (1)公司对股东或实际控制人提供担保： 股东会批准(董事会无权批准) 有效 未批准的 无效 (2)公司对股东或实际控制人以外的人提供担保 章程许可董事会批准 有效 股东会或股东大会批准 有效 不符合上述标准的 无效 c代理——代表人以外的人以法人名义所为的法律行为都属于代理范畴 五、法人责任★ 1)法人的工作人员在执行职务中侵权的，法人承担责任(人身损害赔偿解释8) 2)法人受侵害时，无精神损害赔偿请求权(精赔第5条) 3)法人人格否认 六、法人的分立与合并★ 法人分立的，分立后的法人对债权人承担连带责任 法人合并的，合并后的法人对债权人承担责任 ——公司合并的，应征得债权人的同意 债权人可以要求提供担保或提前清偿债务 既不提供担保、也不提前清偿债务的，债权人可主张合并无效 时间限制：30日——接到通知 45日——未接到通知(公司法174条) 七、法人的分支机构(分公司、银行分、支机构、保险公司分、支机构) ●不是法人机关，是法人的组成部分 ●没有主体资格 ●具有诉讼资格 ●诉讼时可以和法人一块为被告 八、社团法人与合伙企业的区别 主体资格的有无 章程 投资者的责任 成立基础 出资类别 准据法 机关 成员出入组织体的限制 补充： 民事合伙与合伙企业的区别 ——诉讼资格 ——性质 ——责任 ——成立的限制 ——商号的有无 ——对外 |
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